Удорожание стройки: как изменить твердую цену госконтракта — Михаил Кремнёв

/FOTODOM

Михаил КРЕМНЁВ, эксперт по тендерному сопровождению, компания «ТендерОпора»:

Себестоимость выросла. Значит ли это, что твердую цену госконтракта теперь можно пересмотреть? Нет. Сам по себе рост затрат такого права не дает. Для строительства в законе есть специальные основания для изменения, но у каждого свой набор условий, полномочий и документов. Проще говоря, экономическая проблема — одно, а юридическое основание — совсем другое. И разбирать их нужно по отдельности.

Смета выросла, цена — нет

Картина знакомая. Работы начались, и тут дорожают материалы, оборудование, перевозки. Часть проектных решений приходится поправлять. Подрядчик приносит расчет убытка и просит поднять цену. Может ли заказчик согласиться просто потому, что затраты и правда выросли?

Не может. Сначала нужно найти подходящее основание в статье 95 федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Какие основания дает статья 95

Первое основание — самое тяжелое по условиям. Существенные условия контракта можно изменить по соглашению сторон, но только если сошлось все сразу, а не что-то одно.

Срок контракта — не меньше года. Условия менять нельзя.

Предмет — из закрытого списка. Это строительство, реконструкция, капитальный ремонт, снос объекта капитального строительства, геологическое изучение недр или работы по сохранению объектов культурного наследия. Сюда же попадает контракт жизненного цикла с проектированием и строительством или контракт по части 16.1 статьи 34.

Цена не ниже порога. Порог — предельный размер, который установило правительство РФ; цена должна быть равна ему или выше. И самое спорное на практике: случилось то, на что стороны не влияли. Из-за этого исполнить контракт невозможно, в том числе, когда надо менять проектную документацию.

Дальше — бумаги. Нужны письменное обоснование и решение правительства РФ, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации — смотря по тому, чьи это нужды. Потолок тоже есть: срок и (или) цена не могут вырасти более чем на 30% (пункт 8 части 1 статьи 95 закона № 44-ФЗ).

Второе основание мягче. Круг контрактов тут шире: строительство, реконструкция, капитальный ремонт, снос объекта капитального строительства, благоустройство, геологическое изучение недр, сохранение объектов культурного наследия. И контракты по частям 16 и 16.1 статьи 34. Здесь можно менять объем и (или) виды работ. Цена при этом меняется не более чем на 10% цены контракта (пункт 1.3 части 1 статьи 95 закона № 44-ФЗ).

Третье основание — про срок, и только про него. Допустим, такой контракт не исполнен вовремя. Причина — обстоятельства, не зависящие от сторон, либо вина подрядчика. Тогда срок исполнения можно сдвинуть. Один раз, не чаще. На сколько? Максимум — на тот срок, что стоял в контракте при заключении. А если опоздал по своей вине подрядчик, добавляются два условия. Первое: за ним нет неисполненных требований об уплате неустоек. Второе: он дает обеспечение исполнения контракта (пункт 9 части 1 статьи 95 закона №44-ФЗ). Этот пункт касается только срока.

Четвертое основание узкое — пункт 11 части 1 статьи 95 работает всего для двух видов контрактов. Это контракт жизненного цикла с проектированием и строительством (реконструкцией, капитальным ремонтом) объекта капитального строительства (часть 16 статьи 34). И контракт по части 16.1 статьи 34.

Когда он нужен? Когда госэкспертиза насчитала сметную стоимость больше, чем цена контракта. Без решения тут не обойтись — правительства РФ, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации. Рост цены ограничен: не более чем на 30% (пункт 11 части 1 статьи 95 закона №44-ФЗ).

Пятое основание лежит вообще за пределами статьи 95 — в статье 112. Оно касается любого контракта, заключенного до 1 января 2027 года. Стороны могут договориться и изменить в нем существенные условия. Но опять же — если помешали обстоятельства, от сторон не зависящие, и исполнить контракт стало невозможно. Процедура прописана: с соблюдением частей 1.3-1.6 статьи 95 и на основании решения правительства РФ, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации (часть 65.1 статьи 112 закона №44-ФЗ).

И отдельно — постановление правительства РФ от 09.08.2021 №1315. Его пункт 2 касается контрактов на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объекта капитального строительства и сохранение объектов культурного наследия, заключенных для федеральных нужд. Постановление допускает увеличить цену, если существенно выросли цены на строительные ресурсы, на основании пункта 8 части 1 статьи 95.

Рамки жесткие, в пределах доведенных лимитов. Без изменения физических объемов и проектных решений. Не более чем на 30% и по письменному обоснованному предложению подрядчика. А регионам и муниципалитетам постановление лишь рекомендует принять такие меры (пункт 3). Поэтому для их контрактов нужен собственный акт субъекта или муниципалитета.

Логика заказчика и контролера

Посмотрим глазами заказчика. Цену подняли после конкурентной процедуры, а основание оказалось не тем — отвечать ему. Поэтому одних расчетов подрядчика мало. Необходимы правовая квалификация основания и подтверждение обстоятельств. Нужны решение соответствующего уровня власти, если его требует норма, и корректный расчет новой цены.

Подрядчику, в свою очередь, мало показать, что объект стал убыточным. Сильное обращение устроено иначе. Оно связывает конкретное событие с конкретной статьей затрат и показывает, что на прежних условиях исполнить нельзя, либо нужно изменение, которое закон допускает. По опыту работы у заказчика, письма без такой связки обычно дальше юриста не уходят.

Как подготовить обоснование:

Шаг 1. Опишите, что изменилось, языком фактов — дата, материал, проектное решение, логистическое событие — и как это сказалось на работах.

Шаг 2. Отделите обычный предпринимательский риск от обстоятельства, под которое закон дает специальное основание.

Шаг 3. Проверьте применимость пунктов 1.3, 8, 9 или 11 части 1 статьи 95 закона №44-ФЗ. Условия разных пунктов не смешивайте.

Шаг 4. Если речь о части 65.1 статьи 112 или о постановлении правительства №1315, проверьте, действуют ли они на нужную дату и для вашей категории контракта.

Шаг 5. Посчитайте влияние на цену и срок. Приложите первичные документы, а не только общую справку о росте рынка.

Шаг 6. Выясните, чье решение нужно по выбранному основанию: правительства, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации — если норма его требует.

Шаг 7. Оформите допустимое изменение в установленном порядке. И сделайте это до того, как начнете выполнять измененные работы.

Чего делать не стоит:

• считать рост цен универсальным самостоятельным основанием поднять цену контракта;

• применять пункт 11 части 1 статьи 95 к контракту вне частей 16 и 16.1 статьи 34;

• заменять требуемое решение органа власти письмом структурного подразделения заказчика;

• выполнять дополнительные работы раньше, чем их необходимость оформлена юридически;

• ссылаться на постановление правительства РФ №1315, не проверив, где и до какого срока оно сейчас действует.

Главное

Удорожание в стройке — это только начало разговора. Законность изменения не вытекает из размера убытка подрядчика. Она появляется, когда факты совпадают с конкретным основанием статьи 95 закона №44-ФЗ и соблюдена его процедура. Чем раньше стороны разведут экономику и право, тем меньше риск сделать работы, за которые никто не заплатит, или незаконно поднять цену.

По материалам